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id: lb-brt-13
batch: 8
title: "Betriebsratsmitglied - Kündigungs- und Entlassungsschutz"
work: "Lexis Briefings Personalrecht"
chapter: "Betriebsrat & Betriebsvereinbarungen"
topic: betriebsrat
author: "Sabara"
stand: 2026-07
source:
  pdf: ".lexis360/Lexis360_betriebsratsmitglied_kundigungs_und_entlassungssch.pdf"
  text: ".lexis360/md/betriebsratsmitglied_kundigungs_und_entlassungssch.md"
legal_bases: ["ArbVG § 120 Abs 1", "ArbVG § 120 Abs 3", "ArbVG § 120 Abs 4", "ArbVG § 121", "ArbVG § 122", "ArbVG § 122 Abs 3"]
tags: [kundigungsschutz, entlassungsschutz, betriebsratsmitglied, mandatsschutzklausel, zustimmungsverfahren, betriebsrat]
cross_refs: ["lb-bnd-12", "lb-bnd-38", "lb-brt-15", "lb-brt-18", "lb-brt-26", "lb-brt-27"]
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# Betriebsratsmitglied - Kündigungs- und Entlassungsschutz

*Lexis Briefings Personalrecht, Sabara, Stand Juli 2026 (lb-brt-13).*

## Zusammenfassung

- **Grundsatz:** Kündigung oder Entlassung eines Betriebsratsmitglieds ist nur aus
  bestimmten, **taxativ** aufgezählten Gründen möglich und wird **erst nach vorheriger
  Zustimmung des Gerichts** wirksam; ohne diese ist sie **rechtsunwirksam** — das
  Dienstverhältnis besteht unverändert weiter (**§ 120 Abs 1 ArbVG**).
- **Nachträgliche Zustimmung:** Bei den Entlassungsgründen **vorsätzlich begangene
  gerichtlich strafbare Handlung, Tätlichkeit, erhebliche Ehrverletzung** genügt
  ausnahmsweise die nachträgliche Zustimmung (**§ 122 Abs 3 ArbVG**); die Klage ist
  unverzüglich nach Ausspruch der Entlassung einzubringen.
- **Zustimmungsgründe:** **§ 121 ArbVG** (Kündigungsgründe), **§ 122 ArbVG**
  (Entlassungsgründe) — abschließende Kataloge. Das Gericht hat das
  **Beschränkungs- und Benachteiligungsverbot** zu beachten; bloß „vorgeschobene"
  Gründe führen zur Verweigerung der Zustimmung.
- **Mandatsschutzklausel:** Setzt das Betriebsratsmitglied den Kündigungs- bzw
  Entlassungsgrund **in Ausübung des Mandats** und war das Verhalten **unter Abwägung
  aller Umstände entschuldbar**, muss das Gericht die Klage abweisen. Anwendungsbereiche:
  **beharrliche Pflichtenverletzung** (Kündigungsgrund), **Untreue im Dienst**,
  **Verrat von Geschäfts- oder Betriebsgeheimnissen**, **Tätlichkeiten/Ehrverletzungen**
  ggü Betriebsinhaber, Familienangehörigen, Kollegen (Entlassungsgründe).
- **Geschützter Personenkreis (§ 120 Abs 4 ArbVG):** Betriebsratsmitglieder;
  **Ersatzmitglieder** (bei ununterbrochener Vertretung durch mindestens zwei Wochen und
  ordnungsgemäßer Mitteilung an den Betriebsinhaber ohne unnötigen Aufschub — Nachricht
  erst **11 Tage** nach Vertretungseintritt ist zu spät, OLG Wien 7 Ra 65/21m);
  **Mitglieder von Wahlvorständen**; **Wahlwerber**; nach Beendigung der
  Tätigkeitsdauer **die Geschäfte weiterführende** Betriebsratsmitglieder.
- **Beginn/Ende des Schutzes (§ 120 Abs 3 ArbVG):** Beginn mit **Annahme der Wahl**
  (nicht Konstituierung); Ende **drei Monate** nach Erlöschen der Mitgliedschaft; bei
  dauernder Einstellung des Betriebs mit Ablauf der Tätigkeitsdauer des Betriebsrats.
  Für Ersatzmitglieder und weiterführende Mitglieder: Ende drei Monate nach
  Beendigung der (Vertretungs)tätigkeit; Wahlvorstands-Mitglieder und Wahlwerber: von
  Bestellung bzw Bewerbung bis zum Ablauf der **Monatsfrist** zur Wahlanfechtung (vom Tag
  der Mitteilung des Wahlergebnisses an gerechnet).
- **Zustimmungsverfahren:** Der Arbeitgeber bringt eine **Rechtsgestaltungsklage** beim
  Arbeits- und Sozialgericht gegen das Betriebsratsmitglied ein; das Klagebegehren muss
  Kündigung oder Entlassung und den **konkreten Gesetzesgrund** nennen. **Nachschieben**
  anderer Gründe ist unzulässig; keine Umdeutung der Klage auf Zustimmung zur Kündigung
  in eine Entlassung. Ist ein Entlassungstatbestand erfüllt, ist der Ausspruch der
  Kündigung aus diesem Grund jedenfalls möglich.
- **Unverzüglichkeit:** Ist der Grund bekannt, ist die Klage unverzüglich einzubringen —
  bei klaren Sachverhalten kann bereits **Zuwarten bis zu einer Woche** zu lange sein
  (9 ObA 97/23i: Klage **10 Tage** nach Vorfall verfristet ohne rechtfertigende
  Gründe); Zuwarten über mehrere Monate führt jedenfalls zum **Untergang** des
  Kündigungs-/Entlassungsrechts.
- **Wirkungen der Urteile:** Klagsstattgebendes Urteil: Ausspruch der Kündigung unter
  Einhaltung der Kündigungsfristen und -termine bzw der Entlassung **unverzüglich**
  durch den Arbeitgeber; bei Korrektur durch Berufungsgericht/OGH (drei Instanzen)
  bleibt das Dienstverhältnis **rückwirkend aufrecht**, das Entgelt für die vorläufig
  beendete Zeit ist **rückwirkend zu zahlen**. Abweisende Urteile ohne vorläufige
  Rechtswirkungen.
- **Unwirksam gekündigt/entlassen:** Das Mitglied hat ein **Wahlrecht** — Bestandsschutz
  beharren (Feststellungsklage, praktikabler meist **Leistungsklage auf laufendes
  Entgelt**) oder die Beendigung hinnehmen und Ansprüche wie bei unberechtigter
  Arbeitgeberkündigung **einschließlich Kündigungsentschädigung** geltend machen; der
  Fortsetzungsanspruch ist zeitlich nicht unbegrenzt durchsetzbar (=
  **Aufgriffsobliegenheit**).

## Kernwerte & Fristen (Stand 2026-07)

| Wert / Regel | Detail |
|---|---|
| Wirksamkeitserfordernis | Kündigung/Entlassung erst nach **vorheriger gerichtlicher Zustimmung** wirksam (§ 120 Abs 1 ArbVG); ohne Zustimmung rechtsunwirksam ✅ |
| Nachträgliche Zustimmung | nur bei Entlassung wegen vorsätzlich begangener gerichtlich strafbarer Handlung, Tätlichkeit, erheblicher Ehrverletzung (§ 122 Abs 3 ArbVG); Entlassung bis zum zustimmenden Urteil **schwebend unwirksam** ✅ |
| Zustimmungsgründe | taxativ: § 121 ArbVG (Kündigung), § 122 ArbVG (Entlassung) ✅ |
| Mandatsschutzklausel | Grund in Mandatsausübung gesetzt + entschuldbares Verhalten → Zustimmung zwingend zu verweigern ✅ |
| Schutzbeginn | Annahme der Wahl (§ 120 Abs 3 ArbVG), nicht Konstituierung ✅ |
| Schutzende | **3 Monate** nach Erlöschen der Mitgliedschaft (Stand 2026-07); bei dauernder Betriebseinstellung mit Ablauf der Tätigkeitsdauer ✅ |
| Ersatzmitglieder | Schutz ab ununterbrochener Vertretung durch **min. 2 Wochen** + Mitteilung ohne unnötigen Aufschub (11 Tage Verspätung zu spät, OLG Wien 7 Ra 65/21m) ✅ |
| Wahlvorstand/Wahlwerber | Schutz ab Bestellung/Bewerbung bis Ablauf der **Monatsfrist** zur Wahlanfechtung (ab Mitteilung des Wahlergebnisses) ✅ |
| Klagefrist | **unverzüglich** ab Kenntnis des Grundes; klare Sachverhalte: bis zu **1 Woche** Zuwarten ggf. bereits zu lange; 10 Tage verspätet (9 ObA 97/23i); mehrere Monate Zuwarten → Untergang des Rechts ✅ |
| Praxistipp | Kündigung erst **nach Ende des Kündigungsschutzes** aussprechen; die Kündigung darf erst nach Ende des Schutzes ausgesprochen werden ✅ |

## Rechtsgrundlagen

- **§ 120 Abs 1 ArbVG** (Wirksamkeitserfordernis gerichtliche Zustimmung), **§ 120 Abs 3
  ArbVG** (Beginn/Ende des Schutzes), **§ 120 Abs 4 ArbVG** (geschützter Personenkreis) —
  ausdrücklich zitiert ✅
- **§ 121 ArbVG** (taxative Kündigungsgründe) und **§ 122 ArbVG** (taxative
  Entlassungsgründe), **§ 122 Abs 3 ArbVG** (nachträgliche Zustimmung) — zitiert ✅
- Rechtsprechung im Briefing ua: OLG Linz 12 Ra 38/19y · 8 ObA 335/99v · 9 ObA 74/25k ·
  9 ObA 97/23i · 9 ObA 276/99z — als Belege genannt ✅

## Payroll-Relevanz (Odoo)

- **Bestandsschutz-Zustandsmodell:** Die Personalverrechnung muss bei
  Betriebsratsmitgliedern (inkl Ersatzmitglieder, Wahlwerber, Wahlvorstand) ein
  Mandats-Flag mit **Schutzbeginn (Annahme der Wahl)** und **Schutzende (+3 Monate)**
  führen; Beendigungs-Workflows (Kündigung/Entlassung, `hr.contract` state-Wechsel)
  sind während des Schutzes zu blockieren bzw mit Warnung zu versehen.
- **Rückwirkende Abrechnung:** Wird die Zustimmung in höherer Instanz korrigiert, bleibt
  das Dienstverhältnis rückwirkend aufrecht — die Abrechnung muss für den
  „vorläufig beendeten" Zeitraum **rückwirkend Entgelt** (inkl allfälliger
  SV-Beitragsgrundlagen) erzeugen; Meldewesen (An-/Abmeldung) ist rückabzuwickeln.
- **Schwebende Unwirksamkeit (Entlassung):** Bei Entlassung mit nachträglicher
  Zustimmung bleibt der Arbeitnehmer **arbeitpflichtig und abrechenbar**, bis das
  Urteil wirksam wird; Suspendierung mit Entgeltvorbehalt → Rückforderungslogik
  (Überzahlung) vorhalten (→ lb-brt-18).
- **Kündigungsentschädigung:** Hinnahme der unwirksamen Beendigung löst Ansprüche wie
  bei unberechtigter Kündigung aus — Abrechnungsszenario in der
  Schlussabrechnungs-Engine (→ lb-bnd-38) vorsehen; laufendes Entgelt aus
  Leistungsklage als reguläre Bezüge.
- Prozessuales (Zustimmungsverfahren) und Mandatsschutzklausel sind reine
  Rechtsfragen — keine Abrechnungslogik.

## Verweise

- **KB-intern:** lb-bnd-12 (Besonderer Entlassungsschutz) · lb-bnd-38 (Besonderer
  Kündigungsschutz) · lb-brt-15 (Betriebsratswahl; Schutz der Wahlwerber und
  Wahlvorstands-Mitglieder) · lb-brt-18 (Entlassung eines Betriebsratsmitgliedes;
  Katalog § 122 ArbVG) · lb-brt-26 (Kündigung eines Betriebsratsmitgliedes) ·
  lb-brt-27 (Kündigungsanfechtung; unwirksame Beendigung)
- **Projekt:** `personalverrechnung/RECHTSQUELLEN-Privat.md` (Betriebsverfassungsrecht
  als Rahmen, unabhängig vom GemBG-Regime)