pv-agent/wissensbasis/dokumente/freier_dienstvertrag.md

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id: lb-bes-04
batch: 1
title: "Freier Dienstvertrag"
work: "Lexis Briefings Personalrecht"
chapter: "Beschäftigungsverhältnisse"
topic: beschaftigungsformen
author: "Egger/Knell"
stand: 2026-07
source:
  pdf: ".lexis360/Lexis360_freier_dienstvertrag.pdf"
  text: ".lexis360/md/freier_dienstvertrag.md"
legal_bases: ["ABGB § 1152", "ABGB § 1159", "ABGB § 1161", "ABGB §§ 1162 f", "ABGB § 1164a", "ASVG § 4 Abs 1", "ASVG § 4 Abs 4", "GSVG § 2 Abs 1 Z 4", "EStG §§ 22 f", "EStG § 42", "EStG § 47", "MSchG §§ 3, 5, 10", "IESG", "ASGG § 51 Abs 3 Z 2", "DHG § 1", "GlBG"]
tags: [freier-dienstvertrag, abgrenzung, arbeitnehmerahnlichkeit, sv-pflichtversicherung, gsvg, selbststandige]
cross_refs: ["lb-bes-01", "lb-bes-05", "lb-bes-08"]
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# Freier Dienstvertrag

*Lexis Briefings Personalrecht, Egger/Knell, Stand Juli 2026 (lb-bes-04).*

## Zusammenfassung

- **Begriff:** Der freie Dienstvertrag ist gesetzlich nicht definiert. Es
  handelt sich um ein **Dauerschuldverhältnis**, in dem jemand **ohne
  persönliche Abhängigkeit** Arbeitsleistungen für einen anderen erbringt —
  mit Bemühensverbindlichkeit (kein geschuldeter Erfolg wie beim
  Werkvertrag). Gegenüber dem Arbeitsvertrag fehlen die
  Abhängigkeitsmerkmale (→ lb-bes-01) insgesamt; für Selbstständigkeit
  sprechen insbesondere frei gestaltbarer Arbeitsablauf, fehlende
  betriebliche Eingliederung und ein tatsächlich genutztes (oder
  objektiv erwartbares) Vertretungsrecht. Bloße wirtschaftliche
  Abhängigkeit (Existenzsicherung durch den Auftraggeber) allein schließt
  einen freien Dienstvertrag nicht aus.
- **Abgrenzung Werkvertrag:** Ein als Werkvertrag bezeichneter Vertrag mit
  Kündigungsfrist deutet auf ein Dauerschuldverhältnis (freier
  Dienstvertrag) hin; gattungsmäßig umschriebene Tätigkeiten sind für
  freie Dienstverträge (und Arbeitsverträge) charakteristisch.
- **Arbeitsrecht grundsätzlich unanwendbar** (insb Arbeitszeit, Urlaub,
  Entgeltfortzahlung, Kollektivverträge, Betriebsvereinbarungen), mit
  drei Ausnahmengruppen:
  1. **unmittelbar** anwendbar: Dienstzettelanspruch (§ 1164a ABGB),
     Insolvenz-Entgeltsicherung (IESG), Mutterschutz (§§ 3, 5 Abs 1 und 3,
     § 10 Abs 8 MSchG) — jeweils am engeren ASVG-Begriff des freien
     Dienstnehmers (§ 4 Abs 4 ASVG) anknüpfend;
  2. **analog** anwendbar: angemessenes Entgelt (§ 1152 ABGB),
     Kündigungsbestimmungen (§§ 1159 ABGB), Insolvenzverweis (§ 1161 ABGB)
     und vorzeitige Auflösung aus wichtigem Grund samt
     Kündigungsentschädigung (§§ 1162–1162d ABGB);
  3. für **arbeitnehmerähnliche** freie Dienstnehmer (Gesamtbetrachtung:
     wirtschaftliche Abhängigkeit, regelmäßige Leistungen, Unterordnung,
     Fremdbestimmtheit, fremder Betrieb): arbeitsgerichtliches Verfahren
     (§ 51 Abs 3 Z 2 ASGG), DHG-Haftungserleichterungen,
     Gleichbehandlungsrecht, Teile des Insolvenzrechts,
     Ausländerbeschäftigungsrecht, Arbeitskräfteüberlassung sowie —
     analog — Judikat 33 neu und das Kautionsschutzgesetz. Nicht jeder
     freie Dienstnehmer ist arbeitnehmerähnlich und umgekehrt.
- **Sozialversicherung:** Der Gesetzgeber hat die Umgehung der
  Pflichtversicherung durch zwei Tatbestände geschlossen:
  **Dienstnehmerähnliche freie Dienstnehmer** sind nach § 4 Abs 4 ASVG wie
  Dienstnehmer vollversichert (vgl § 4 Abs 1 ASVG), wenn sie aufgrund eines
  freien Dienstvertrags persönlich im Wesentlichen leisten, Entgelt
  beziehen, über keine wesentlichen eigenen Betriebsmittel verfügen und
  nicht anderweitig versichert sind; dieser Begriff ist **enger** als der
  vertragsrechtliche. **Neue Selbstständige** (§ 2 Abs 1 Z 4 GSVG) unter
  fallen als Auffangtatbestand ins GSVG, wenn kein anderer
  Pflichtversicherungstatbestand eingreift.
- **Steuerrecht:** Freie Dienstnehmer erzielen Einkünfte aus selbständiger
  Arbeit und entrichten die Einkommensteuer selbst über die jährliche
  Erklärung (§ 42 EStG); ein Lohnsteuerabzug (§ 47 EStG) findet nicht statt.

## Kernwerte & Fristen (Stand 2026-07)

| Kriterium | Detail |
|---|---|
| Vertragstyp | Dauerschuldverhältnis; Dienste ohne persönliche Abhängigkeit; Bemühens- statt Erfolgsverbindlichkeit |
| Arbeitsrecht | grundsätzlich unanwendbar; direkt/analog nur ausgewählte Normen (Dienstzettel § 1164a ABGB, MSchG, IESG, § 1152/§§ 1159/§ 1161/§§ 1162 f ABGB); für arbeitnehmerähnliche Personen erweitert (ASGG, DHG, GlBG, IO, AuslBG, AÜG) |
| SV-Pflichtversicherung | § 4 Abs 4 ASVG (dienstnehmerähnliche freie Dienstnehmer = Vollversicherung) — enger als der zivilrechtliche Begriff; subsidiär GSVG § 2 Abs 1 Z 4 (neue Selbstständige), vorrangig GSVG § 2 Abs 1 Z 1–3/FSVG/BSVG bei alten Selbstständigen |
| Steuer | Einkünfte aus selbständiger Arbeit; eigene Einkommensteuererklärung (§ 42 EStG); kein Lohnsteuerabzug (§ 47 EStG) |
| Bezeichnung im Vertrag | für die Qualifikation regelmäßig unbeachtlich; maßgeblich sind die tatsächlich gelebten Verhältnisse |

## Rechtsgrundlagen

- **ABGB:** § 1164a (Dienstzettel), § 1152 (angemessenes Entgelt), §§ 1159
  (Kündigung), § 1161 (Insolvenzverweis), §§ 1162–1162d (vorzeitige Auflösung,
  Kündigungsentschädigung) — ✅ zitiert.
- **ASVG § 4 Abs 4** (freie Dienstnehmer) und **§ 4 Abs 1** (Vollversicherung)
  — ✅ zitiert; **GSVG § 2 Abs 1 Z 4** (neue Selbstständige) — ✅ zitiert.
- **EStG §§ 22 Z 1–3 und 5, 23, 42, 47** — ✅ zitiert.
- **MSchG §§ 3, 5 Abs 1 und 3, 10 Abs 8** — ✅ zitiert; ferner IESG,
  ASGG § 51 Abs 3 Z 2, DHG § 1 Abs 1, GlBG, BEinstG § 7a Abs 2 Z 4,
  IO §§ 46 ff, AuslBG § 2 Abs 2 lit b, AÜG § 3 Abs 4.
- ⚠ Detail der „wirtschaftlichen Abhängigkeit“ im Einzelfall (§ 4 Abs 4 ASVG)
  vor Implementierung gegen RIS/Rechtsprechung verifizieren; das Folgebriefing
  lb-bes-05 vertieft die Pflichtversicherung.

## Payroll-Relevanz (Odoo)

- **Kein Payroll-Mandant:** Freie Dienstverhältnisse werden nicht als
  Employee in hr_payroll geführt; die Abrechnung läuft über
  Vertragspartner/Kreditor (Eigenrechnung des Dienstnehmers, keine
  Gehaltsstruktur, kein Lohnzettel).
- **Ausnahme § 4 Abs 4 ASVG (dienstnehmerähnlich):** SV-rechtlich wie ein
  Dienstnehmer behandelt — Meldung und SV-Beiträge des Dienstgebers zur ÖGK
  sind erforderlich, obwohl kein Arbeitsvertrag vorliegt (Beiträge wie bei
  Dienstnehmern; → lb-bes-05). Odoo braucht dafür einen
  Sonderverarbeitungsstrang außerhalb der normalen Entgeltabrechnung oder
  eine bewusste Führung als Employee nur für den SV-Bogen —
  Umsetzungsentscheidung im Projekt offen (❓).
- **Scheinselbstständigkeit als Risiko:** Die Abgrenzungsmerkmale sind
  Compliance-Gate vor dem Onboarding; das Mitarbeitergruppen-Modell
  (`RECHTSQUELLEN-Privat.md` Abschnitt 1) darf freie Dienstnehmer nicht
  stillschweigend als unselbständig abrechnen.
- Steuerseitig irrelevant für die Lohnsteuer-Engine; relevant nur für
  Lohnzettel-/SV-Umfänge der Dienstnehmerseite.

## Verweise

- **KB-intern:** lb-bes-01 (echtes Arbeitsverhältnis) · lb-bes-05
  (freier Dienstvertrag – Pflichtversicherung und SV-Beiträge) · lb-bes-08
  (Werkvertrag)
- **Projekt:** `personalverrechnung/RECHTSQUELLEN-Privat.md`
  (Mitarbeitergruppen-Modell, Abschnitt 1)
- *Hinweis:* Exportbedingte Verweisstellen (Vertragsmuster, Checkliste,
  Rechtsprechungsübersichten) sind abgeschnitten, nicht rekonstruiert.